„Ein Leben unter dem Brennglas“

Die strafprozessualen Probleme der Auswertung von Mobiltelefonen – Teil 2

 

Anmerkungen

 

  1. Dr. Sören Pansa ist bei der Generalstaatsanwaltschaft Schleswig-Holstein und Dr. Felix Doege bei der Staatsanwaltschaft bei dem Landgericht Kiel, derzeit abgeordnet an den Generalbundesanwalt, tätig. Der Beitrag gibt ausschließlich die persönliche Auffassung der Verfasser wieder.
  2. Marberth-Kubicki, ComputerStrafR, 2. Aufl. 2010, Rn. 469; Basar/Hiéramente, NStZ 2018, 681 (682).
  3. Park, NStZ 2023, 646 (647).
  4. Die Einwilligung selbst muss dabei nicht schriftlich erfolgen (vgl. Straßburger/Pansa, Die Kriminalpolizei 3/2022).
  5. Marberth-Kubicki, ComputerStrafR, 2. Aufl. 2010, Rn. 470.
  6. Vgl. MüKoStPO/Hauschild, 2. Aufl. 2023, StPO § 94 Rn. 29.
  7. BVerfG, Beschluss v. 20. September 2018 – 2 BvR 708/18 –, Rn. 22, juris.
  8. BeckOK StPO/Gerhold, 55. Ed. 1.4.2025, StPO § 98 Rn. 9.
  9. BGH, Beschluss v. 15. Juni 2023 – StB 24/23 – BeckRS 2023, 17526 Rn. 21; LG Dessau-Roßlau Beschluss v. 3.1.2017 – 2 Qs 236/16 – Rn. 11, juris.
  10. Siehe zu den Feinheiten dieser Einordnung OLG Bremen, Urteil v. 27. November 2019 – 1 Ss 44/19 –, juris und Kammergericht, Beschluss v. 5. November 2021 – (2) 121 Ss 100/21 (24/21) –, NStZ 2022, 512.
  11. Detlef Burhoff/Michael Eggers in: Burhoff, Handbuch für das strafrechtliche Ermittlungsverfahren, D, Rn. 1951.
  12. Vgl. zu diesem Begriff und den darunter fallenden Beamten: Pansa, Die Kriminalpolizei, 2/2023.
  13. KK-StPO/Henrichs/Weingast, 9. Aufl. 2023, StPO § 110 Rn. 6.; von Saucken in: Esser/Rübenstahl/Saliger/Tsambikakis, Wirtschaftsstrafrecht, § 110 StPO, Rn. 6.
  14. KK-StPO/Henrichs/Weingast, 9. Aufl. 2023, StPO § 110 Rn. 4; BeckOK StPO/Hegmann, 55. Ed. 1. April 2025, StPO § 110 Rn. 7.
  15. MüKoStPO/Hauschild, 2. Aufl. 2023, StPO § 110 Rn. 11.
  16. LG Kiel, Beschluss v. 18. Juni 2021 – 3 Qs 14/21 – BeckRS 2021, 18281; AG Kiel Beschluss v. 10. Mai 2021 – 43 Gs 2297/21 545 Js 9713/21 – BeckRS 2021, 19866.
  17. Ausführlich Doege, NStZ 2022, 466 (468 ff.) mit weiteren Nachweisen.
  18. Peters NZWiSt 2017, 465 (471); Park NStZ 2023, 646 (651).
  19. BVerfG, Beschluss v. 12 April 2005 – 2 BvR 1027/02 – BeckRS 2005, 27151 Rn. 127.
  20. Vgl. BVerfG, Beschluss v. 12. April 2005 – 2 BvR 1027/02 – BeckRS 2005, 27151.
  21. BGH, Urteil v. 29. Oktober 2021 – 5 StR 443/19 – BeckRS 2021, 43375 Rn. 30.
  22. Thüringer Oberlandesgericht, Beschluss v. 20. November 2000 – 1 Ws 313/00 –, Rn. 36, juris.
  23. Tsambikakis in: Löwe-Rosenberg, StPO, 27. Aufl. 2019, § 110 StPO, Rn. 16.
  24. LG Kiel, Beschluss v. 16. November 2021 – 5 Qs 111/21 –, Rn. 3, juris; Tsambikakis in: Löwe-Rosenberg, StPO, 27. Aufl. 2019, § 110 StPO, Rn. 16.
  25. BVerfG, Beschluss v. 30. Januar 2002 – 2 BvR 2248/00 –, Rn. 8, juris; BGH, Beschluss v. 5. August 2003 – StB 7/03 –, Rn. 15, juris.
  26. Vgl. Wenzl, NStZ 2021, 395 (399).
  27. Siehe bereits Doege, NStZ 2022, 466 (471).
  28. Park NStZ 2023, 646 (652); Henn, PStR 2022, 277; von Saucken in: Esser/Rübenstahl/Saliger/Tsambikakis, Wirtschaftsstrafrecht, § 110 StPO, Rn. 3.
  29. Wenzl NStZ 2021, 395 (399).
  30. So aber Park, NStZ 2023, 646 (652).
  31. BGH, Beschluss v. 5. August 2003 – StB 7/03 –, Rn. 8, juris.
  32. BGH, Beschluss v. 5. August 2003 – StB 7/03 –, Rn. 8, juris.
  33. BVerfG, Beschluss v. 30. Januar 2002 – 2 BvR 2248/00 –, Rn. 10, juris.
  34. BGH, Beschluss v. 20. Mai 2021 – StB 21/21 –, Rn. 17, juris.
  35. Vgl. AG Hamburg, Beschluss v. 30. März 2023 – 162 Gs 2237/21 – BeckRS 2023, 9571 Rn. 5; LG Limburg, Beschluss v. 22. August 2005 – 5 Qs 96/05 –, Rn. 17, juris; LG Köln, Beschluss v. 17. Mai 2002 – 109 Qs 219/02 –, Rn. 14, juris; LG Kiel, Beschluss v. 19. Juni 2003 – 32 Qs 72/03 –, Strafo 2004, 93. 
  36. LG Köln, Beschluss v. 17. Mai 2002 – 109 Qs 219/02 –, Rn. 12, juris.
  37. LG Limburg, Beschluss v. 22. August 2005 – 5 Qs 96/05 –, Rn. 17, juris.
  38. LG Kiel, Beschluss v. 19. Juni 2003 – 32 Qs 72/03 –, Strafo 2004, 93.
  39. Tsambikakis in: Löwe-Rosenberg, StPO, 27. Aufl. 2019, § 110 StPO, Rn. 22.
  40. BGH, Beschluss v. 4. August 1964 – 3 StB 12/63 –, BGHSt 19, 374-377, Rn. 34.
  41. KK-StPO/Henrichs/Weingast, 9. Aufl. 2023, StPO § 110 Rn. 11.
  42. BVerfG, Beschluss v. 17. November 2022 – 2 BvR 827/21 – BeckRS 2022, 34717 Rn. 6; Park, NStZ 2023, 646 (647).
  43. BVerfG, Beschluss v. 17. November 2022 – 2 BvR 827/21– BeckRS 2022, 34717 Rn. 6.
  44. Siehe etwa LG Hamburg, Beschluss v. 6. August 2008 – 632 Qs 33/08 – BeckRS 2010, 27509.
  45. Park, NStZ 2023, 646 (652). 
  46. Vgl. Kemper, NStZ 2005, 538 (544).
  47. BGH, Beschluss v. 13. März 2025 – 2 StR 232/24 – BeckRS 2025, 9876 Rn. 25.
  48. BGH, Beschluss v. 13. März 2025 – 2 StR 232/24 – BeckRS 2025, 9876 Rn. 25.
  49. Vgl. LG Bonn, Beschluss v. 9. Juni 2004 – 37 Qs 18/04 –, Rn. 4, juris.
  50. BVerfG, Beschluss v. 12. April 2005 – 2 BvR 1027/02 – BeckRS 2005, 27151 Rn. 98 ff.
  51. BVerfG, Beschluss v. 16. Juni 2009 – 2 BvR 902/06– BeckRS 2009, 35860 Rn. 99.
  52. BVerfG, Beschluss v. 12. April 2005 – 2 BvR 1027/02 – BeckRS 2005, 27151 Rn. 120.
  53. Vgl. Tsambikakis in: Löwe-Rosenberg, StPO, 28. Aufl. 2025, § 110 StPO, Rn. 24a.
  54. BT-Drs. 19/27654, 73 f.
  55. BT-Drs. 16/5846, 63 f.
  56. Vgl. KK-StPO/Henrichs/Weingast, 9. Aufl. 2023, StPO § 110 Rdnr. 8f mit weiteren Nachweisen.
  57. Vgl. ausführlich zu dieser Problematik „Discussion paper - Cloud Computing and cybercrime investigations: Territoriality vs. the power of disposal?“ des Europarates v. 31. August 2010, abrufbar unter: rm.coe.int/16802fa3df.
  58. So auch LG Koblenz, Beschluss v. 24. August 2021 – 4 Qs 59/21 –, NZWiSt 2022, 160; LG Berlin, Beschluss v. 29. Dezember 2022 – 519 Qs 8/22 –, wistra 2023, 433.
  59. Richtlinie 2014/41/EU des Europäischen Parlamentes und des Rates v. 3. April 2014 über die Europäische Ermittlungsanordnung in Strafsachen.
  60. „Convention on Cybercrime“ des Europarates v. 23. November 2001, abrufbar unter: rm.coe.int/168008157a.
  61. Vgl. zu dem Begriff des Beweiserhebungsverbotes: Eisenberg, Beweisrecht der StPO, 10. Aufl. 2017, Rn. 336 ff. 
  62. Vgl. statt vieler BGH, Urteil v. 20. Oktober 2021 – 6 StR 319/21 –, NStZ 2022, 188.
  63. BGH, Urteil v. 18. April 2007 – 5 StR 546/06 –, BGHSt 51, 285.
  64. BGH, Beschluss v. 21. April 2016 – 2 StR 394/15 –, StV 2016, 539.
  65. Vgl. BGH, Beschluss v. 2. März 2022 – 5 StR 457/21 –, BGHSt 67, 29.
  66. So bindet die „Convention on Cybercrime“ des Europarates v. 23. November 2001 nur die Vertragsstaaten, welche grundsätzlich verpflichtet sind, etwaige Speicherpflichten in nationales Recht umzusetzen. Solche Umsetzungen sind jedoch nicht einheitlich erfolgt. Ferner kann solchen innerhalb der Europäischen Union auch höherrangiges Recht entgegenstehen, welches eine Speicherung einschränkt. So hat etwa der Europäische Gerichtshof bezüglich der sog. Vorratsdatenspeicherung die geltenden restriktiven Maßstäbe umfassend verdeutlicht: EuGH, Urteil v. 21. Dezember 2016 – C-203/15 und C-698/15 –, NJW 2017, 717.
  67. BGH, Urteil v. 17. Februar 2016 – 2 StR 25/15 –, NStZ 2016, 551.
  68. Vgl. zu dem sog. Anom-Komplex BGH, Urteil v. 9. Januar 2025 – 1 StR 54/24 –, NJW 2025, 1584.

 

 

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